1.Natura juridicǎ.
Opoziția împotriva hotărârii asociaților este mijlocul procedural, aflat la
îndemâna persoanelor interesate, prin care se atacă hotǎrâ.rile asociaților
privitoare la modificarea actului constitutiv, având ca scop stoparea efectelor
actului prejudiciabil, precum și repararea prejudiciului cauzat reclamantului
prin acest act. Opoziția nu este o cale de atac, întrucât nu
vizeazǎdesființarea unei hotǎrâri judecǎtoreşti sau a unui alt organ cu
activitate juris-dicționalǎ. Ca natură juridică, se poate aprecia cǎ aceasta
este mai degrabăapropiată de cea a unei acțiuni în răspundere civilă
delictuală, întrucât tinde la repararea prejudiciului cauzat prin modificarea
actului constitutiv.
Termenul
de
introducere.
Opoziția se face în termen de 30 de zile de la data publicǎrii hotǎrârii
asociaților sau a actului aditional modificator în Monitorul Oficial al
României, Partea a IV-a, dacǎ legea nu prevede un alt termen (pentru termenele
derogatorii în cazurile particulare de opoziție, a se vedea infra-Cazuri particulare de formulare a opoziției).
2.Calitate procesualǎ activǎ (oponent) au creditorii sociali
și orice alte persoane interesate, respectiv creditorii particulari ai
asociaților, adicǎ persoanele care sunt prejudiciate prin hotǎrârea atacată.
Nu au calitate procesuală activă pentru a introduce o
opoziție împotriva hotǎ-rârilor asociaților privitoare la modificarea actului
constitutiv asociații sau acționarii societǎții, care pot ataca hotǎrârea pe
calea acțiunii în anulare prevăzute de art. 132 din Legea nr. 31/1990.
Asociații sau acționarii societǎții au calitate procesuală
activă doar în cazurile speciale de opoziție. Spre exemplu, au dreptul de a
formnula opoziție: asociatul din societatea în nume colectiv, în comandită
simplă sau cu rǎspundere limitată,nemultumit de situația financiarǎ șide
propunerile privind repartizarea activului între asociati întocmite de
lichidatori [art. 263 alin. (2) din Legea nr. 31/1990];orice acționar al
societǎții pe acțiuni și în comandită pe acțiuni împotriva dării de seamǎ
asupra gestiunii administratorilor, respectiv a directoratului întocmităde
lichidatori [art. 266 alin. (3) din Legea nr. 31/1990]; orice actionar
împotriva situației financiare finale întocmite de lichidator [art. 268 alin.
(3) din Legea nr.31/1990].
3.Calitate procesuală pasivǎ (pârât) are societatea,
reprezentată prin consiliul de administrație, respectiv prin directorat, precum
și asociațtii, în situația când se solicită obligarea acestora din urmă la
repararea prejudiciului.
4.Obiectul actiunii.
Potrivit art. 62 din Legea nr. 31/1990, se poate formula cerere de opoziție
împotriva hotǎrârilor asociaților privitoare la modificarea actului
constitutiv. Potrivit art. 61 alin. (2) din lege, prin hotǎrârea asociaților se
întelege și hotǎrârea organelor statutare ale societǎții, iar termenul asociați
include și acționarii, în afarǎ de cazul când din context rezultă altfel.
Considerăm cǎ, prin hotǎrâri ale organelor statutare ale societății se înțeleg
și deciziile consiliului de administrație, în situațiile în care modificarea
actului constitutiv este decisǎ de cǎtre acesta în temeiul unei atribuții
delegate de AGA, în conformitate cu art. 114din Legea nr. 31/1990.
De asemenea, legea prevede și anumite cazuri speciale de
opoziție, în care se pot ataca numai anumite hotǎrâri ale asociaților, precum
și deciziile lichidatorilor societǎților aflate în lichidare, cazuri ce vor fi
analizate infra - Cazuri particulare de formulare a
opoziției.
Prin urmare, nu orice hotărâre AGA poate fi atacată cu
opoziție, ci doar cele de modificare a actului constitutiv sau cele menționate
în cazurile speciale de opoziție prevǎzute de lege. Nu se regǎsesc printre
acestea și, deci, nu pot face obiectul opoziției, hotǎrârile AGA privind
revocarea sau suspendarea din funcție a administratorilor.
Deciziile lichidatorilor societǎții pot face și ele, în
unele cazuri speciale, obiectul opoziției [spre exemplu art. 256 alin. (3) din
Legea nr. 31/1990 reglementeazǎdreptul creditorilor sociali de a introduce
opoziție împotriva deciziilor lichidatorilor societǎții cu privire la plățile
anticipate cǎtre asociați în contul pǎrților ce li se cuvin prin lichidare].
Precizǎm cǎ, o datǎ cu introducerea opoziției, se poate
solicita și suspendarea executǎrii hotǎrârii atacate, în condițiile art. 133
din lege. Suspendarea hotǎrârii adunǎrii generale poate fi cerută și separat,
pe cale de ordonanță preşedințială,caz în care trebuie să fie precedată de
intentarea opoziției. Apreciem cǎ, pentru rațiuni de celeritate, este de
preferat sǎ fie introdusǎ separat.
5.Motivele de fapt. Se va menționa faptul cǎ
hotǎrârea asociaților privind modificarea actului constitutiv sau actul
adițional modificator au fost publicate în Monitorul Oficial, calitatea în care
a introdus oponentul cererea și, în concret,în ce mod oponentul este prejudiciat
prin hotǎrârea de modificare a actului constitutiv. De asemenea, se va arǎta
modul de evaluare a prejudiciului a cǎrui reparare se solicită.
6.Temeiul de drept îl constituie art. 61 şi 62 din
Legea nr. 31/1990. Doctrina1) a arǎtat ca aceste dispoziții sunt norme de
principiu privind reglementarea opoziției,deoarece legea prevede și alte cazuri
speciale în care se poate introduce opoziție împotriva hotǎrârilor de
modificare a actului constitutiv (pentru aceste cazuuri, a se vedea infra - Cazuri particulare de formulare a opoziției).
7.Probe:
a) înscrisuri -
obligatoriu hotǎrârea adunării generale contestată sau actul aditional încheiat
ca urmare a modificării actului constitutiv, Monitorul Oficial,Partea a IV-a,
în care s-au publicat acestea, precum și alte înscrisuri socotite utile cauzei;
b) expertiza judiciarǎ-contabilǎ
- pentru evaluarea prejudiciului cauzat;
c) interogatoriul
pârâților - se poate solicita, dacă
este cazul pe aspectul cuantumului prejudiciului cauzat.
8.Timbrajul. Potrivit art. 14 alin. (2) din O.U.G. nr. 80/2013 privind
taxele judiciare de timbru, cererile de competența instanțelor judecǎtorești
având ca obiect înregistrǎri în registrul comerțului se taxeazǎ cu 100 lei.
Apreciem cǎ, în lipsa altor dispoziții legale care sǎ reglementeze o taxǎ de
timbru distinctă pentru opoziție, aceasta este supusă taxei de timbru prevăzute
de art. 14 alin. (2) din O.U.G. nr. 80/2013. La aceasta se adaugă și taxa
judiciarǎ de timbru calculată la valoare pentru capǎtul de cerere evaluabil în
bani (în cazul în care se solicită și repararea prejudiciului), conform art. 3
alin. (1) din acelaşi act normativ.
9.Dovada
participǎrii la sedința de informare cu privire la avantajele medierii.
Potrivit art. 601 din Legea nr. 192/2006 privind medierea şi organizarea
profesiei de mediator, astfel cum a fost modificat prin art. II din Legea nr.
115/2012 şi prin art. VIII din O.U.G. nr. 4/2013, partea interesată este
ținutǎsǎ facǎ dovada că a participat la sedința de informare cu privire la
avantajele medierii, în litigiile civile a căror valoare este sub 50.000 lei,
cu exceptia litigiilor în care s-a pronunțat o hotǎrâre judecǎtorească
executorie de deschidere a procedurii de insolvențǎ, a acțiunilor referitoare
la Registrul Comerțului și a cazurilor în care pǎrțile aleg să recurgă la
procedurile prevăzute la art. 999-1018C.proc.civ. Cum cererea de opozitie poate
fi calificată drept un litigiu civil, în concepția monistǎ a noului Cod civil,
considerăm că, dacă valoarea prejudiciului indicat în cererea de opoziție este
sub 50.000 lei, reclamantul va fi ținut să facădovada cǎ a participat la
sedința de informare cu privire la avantajele medierii.Legea permite ca
efectuarea procedurii de informare asupra avantajelor medierii sǎ fie realizatǎ
de cǎtre mediator, dar și de cǎtre judecǎtor, procuror, consilier juridic,
avocat, notar, caz în care aceasta se atestǎ în scris. Conform art. 2 alin.
(12)din Legea nr. 192/2006, instanta va respinge cererea de chemare în judecată
ca inadmisibilǎ în caz de neîndeplinire de cǎtre reclamant a obligației de a
participa la şedința de informare privind medierea. Ulterior va putea fi
formulatǎ o nouăacțiune, dar e obligatorie parcurgerea procedurii de informare.
10.Instanta competentǎ:
a) teritorial-este
competentă instanța judecătorească în a cărei rază teritorialǎse află sediul
principal al societății pârâte, potrivit art. 63 din Legea nr. 31/1990;
b) material -
competenta apartine tribunalului, potrivit art. 63 din Legea nr.31/1990.
Organul
la
care
se
depune.
Opoziția se depune la oficiul registrului comerțului,care, în termen de 3 zile
de la data depunerii, o va menționa în registru şi o va înainta instanței
judecǎtorești competente.
Cazuri
particulare de formulare a opozitiei
Pe lângǎ dispozițiile de drept comun în materia opoziției
analizate mai sus,legea conține și dispoziții speciale care reglementează
dreptul la opoziție fie împotriva hotǎrârii adunǎrii generale privind
modificarea actului constitutiv, fie împotriva deciziilor lichidatorilor
societǎților aflate în lichidare.
Depunerea opoziției, instanța competentă (material și
teritorial) și procedura de soluționare a opoziției pentru aceste cazuri
particulare de opoziție sunt reglementate de dispozițiile art. 62 din lege
(dreptul comun). Specificul acestora constă în sfera persoanelor cǎrora legea
le conferă calitatea de a face opoziție,pentru fiecare caz particular în parte,
precum și obiectul opoziției și, pentru unele cazuri, termenul în care se poate
face aceasta (de regulǎ se aplică termenul de drept comun, respectiv 30 de zile
de la data publicării hotǎrârii asociaților sau a actului aditional modificator
în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a,cu excepția cazului în care
legea prevede un alt termen).
Astfel, legea prevede urmǎtoarele cazuri particulare în
care se poate face opoziție:
a) art. 206 din Legea nr. 31/1990,
reglementează dreptul creditorilor particulari ai asociatilor dintr-o societate
în nume colectiv, în comandită simplǎ sau cu răspundere limitatǎ sǎ introducă
opoziție împotriva hotărârii adunării asociatilor de prelungire a duratei
societǎții peste termenul fixat inițial, dacă au drepturi stabilite printr-un
titlu executoriu anterior hotǎrârii;
b) art. 208 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, stabilește cǎ acei creditori
sociali, ale cǎror creanțe sunt anterioare publicǎrii hotǎrârii și care sunt
îndreptățiți să obținăgaranții pentru creantele care nu au devenit scadente
până la data respectivei publicǎri, pot formula opoziție împotriva hotărârii
privind reducerea capitalului social;
c) art. 231 alin. (3) din Legea nr.
31/1990, dǎ dreptul creditorilor şi oricǎrei pǎrți interesate de a introduce
opoziție împotriva hotǎrârii asociatilor privind revenirea asupra unei hotărâri
de dizolvare a societății;
d) art. 243 din Legea nr. 31/1990, permite
creditorilor societǎților care iau parte la fuziune sau la divizare și care au
dreptul la o protecție adecvată a intereselor lor să poată face opoziție, dacă
dețin o creanță certǎ, lichidă și anterioară datei publicǎrii proiectului de
fuziune sau de divizare, în una dintre modalitățile prevǎzute la art. 242,
nescadentă la data publicării, a cǎrei satisfacere este pusă în pericol prin
realizarea fuziunii/divizǎrii, în termen de 30 de zile de la data publicării
proiectului de fuziune sau de divizare în Monitorul Oficial al României, Partea
a IV-a, tocmai în vederea obținerii de astfel de garanții adecvate. Formularea
unei astfel de opoziții nu are ca efect suspendarea executării fuziunii sau
divizării și nu împiedică realizareafuziunii sau divizǎrii. Dispozițiile
acestui articol nu se aplicǎcreanțelor de natura drepturilor salariale derivând
din contractele individuale de muncǎ sau contractele colective de muncă
aplicabile, a căror protecție se realizeazǎ potrivit dispozițiilor Legii nr.
67/2006 privind protectia drepturilorsalariaților în cazul transferului
întreprinderii, al unității sau al unor pǎrți ale acestora, precum și potrivit
altor legi aplicabile. În cazul fuziunii transfrontaliere,sunt aplicabile
dispozițiile art. 2518 din Legea nr. 31/1990;
e) art. 256 alin. (3) din Legea nr.
31/1990, reglementeazǎ dreptul creditorilor sociali de a introduce opoziție
împotriva deciziilor lichidatorilor societǎții cu privire la plǎțile anticipate
cǎtre asociați în contul părților ce li se cuvin prin lichidare;
f) art. 263 alin. (2) din Legea nr.
31/1990, reglementeazǎ dreptul asociatului din societatea în nume colectiv, în
comandită simplă sau cu răspundere limitată,nemultumit de situația financiarǎ
și de propunerile privind repartizarea activului între asociați întocmite de
lichidatori, de a formula opoziție, în termen de 15 zile de la notificarea
situației financiare de lichidare și a proiectului de repartizare;
g) art. 266 alin. (3) din Legea nr.
31/1990, stabileste dreptul oricǎrui acționar al societǎții pe acțiuni și în
comanditǎ pe acțiuni să introducă opoziție împotriva dǎrii de seamǎ asupra
gestiunii administratorilor, respectiv a directoratului întocmitǎ de
lichidatori, în termen de 15 zile de la publicarea acesteia;
h) art. 268 alin. (3) din Legea nr.
31/1990, prevede cǎ orice acționar poate face opoziție împotriva situației
financiare finale întocmite de lichidator.