1. Natura juridicǎ. Cererea debitorului de deschidere a procedurii insolventei este actul procesualcare declanșează procedura judiciară prevǎzutǎ de Legea nr,85/2006, lege ce are ca scop instituirea unei proceduri colective pentru acoperirea pasivului şi care se realizeazǎ prin diferite cǎi și modalitǎți: fie prin aplicarea procedurii simplificate, adicǎ intrarea directǎ în procedura falimentului, fie prin aplicarea procedurii reorganizǎrii judiciare, în cadrul procedurii generale.Aceastǎ procedurǎ are caracter colectiv deoarece prin ea se urmǎreste satisfacerea intereselor tuturor creditorilor debitorului.

Termenul in care se poate introduce cererea este de maximum 30 de zile de la apariția stǎrii de insolvențǎ.

Dacă la data expirǎrii termenului de 30 de zile de la apariția stǎrii de insolventǎdebitorul este angrenat, cu bunǎ-credințǎ, în negocieri extrajudiciare pentru restructurarea datoriilor sale, acesta are obligația de a adresa tribunalului cererea de deschidere a procedurii, în termen de 5 zile de la esuarea negocierilor. In aceleaşi condiții şi în acelasi termen trebuie sǎ introducă cereréa de deschidere a procedurii şi debitorul de bună-credință, dacă în cursul negocierilor derulate în cadrul unei proceduri de mandat ad-hoc sau de concordat preventiv debitorul ajunge în stare de insolvențǎ, dar existǎ indicii serioase cǎ rezultatele negocierilor ar putea fi valorificate în termen scurt prin încheierea unui acord extrajudiciar.În caz contrar, debitorul trebuie sǎ introducǎ cererea de deschidere a proceduri insolvenței în termen de 30 de zile de la apariția stǎrii de insolvențǎ.

Evident, acest termen nu se aplicǎ în situația cererii debitorului în cazul căruia apariția stǎrii de insolvență este doar iminentǎ, nu actualǎ.

Potrivit legii, introducerea prematurǎ, cu rea-credințǎ, de cǎtre debitor a unei cereri de deschidere a procedurii atrage rǎspunderea patrimonială a debitorului persoană fizică sau juridică pentru prejudiciile pricinuite.

2. Titularul cererii. Potrivit art. 27 din Legea nr. 85/2006, debitorul aflat în insol-ventǎ este obligat sǎ adreseze tribunalului o cerere pentru a fi supus dispozitilor prezentei legi; de asemenea, va putea sǎ adreseze tribunalului o cerere pentru a fi supus dispozițiilor prezentei legi și debitorul în cazul cǎruia apariția stării de insolvențǎ este iminentǎ (în acest caz cererea fiind facultativǎ-s.n.).

Potrivit art. 1 din lege, pot avea calitate de debitor urmǎtoarele categorii de persoane:

a) societǎțile;

b) societǎțile cooperative;

c) organizațiile cooperatiste;

d) societǎțile agricole;

e) grupurile de interes economic;

f) orice altă persoană juridică de drept privat care desfǎsoară și activitǎți eco-nomice;

g) comercianți, persoane fizice, acționând individual;

h) asociații familiale;

e) societăți comerciale dizolvate anterior formulǎrii cererii introductive.

3.Obiectul cererii. Potrivit art. 27 alin. (1) și (2) din lege, debitorul formuleazǎcererea de deschidere a procedurii insolvenței fie prin aplicarea procedurii simpli-ficate, adică intrarea directă în procedura falimentului, fie aplicarea procedurii reorganizării judiciare, în cadrul procedurii generale.

4. Motivele de fapt. Se va invoca faptul cǎ debitorul se aflǎ în stare de insolvențǎ, definită ca atare în art. 3 pct. 1 din lege ca acea stare a patrimoniului debitorului care se caracterizeazǎ prin insuficiența fondurilor bǎneşti disponibile pentru plata datoriilor exigibile și faptul că cererea este făcută în termenul de maximum 30 de zile prevǎzut de lege, ori, în cazul în care nu a apǎrut starea de insolventǎ, iminența acesteia.

Potrivit art. 3 pct. 1 lit. a) din lege, astfel cum a fost modificatǎ prin pct. 1 din Legea nr. 169/2010, începând cu 24.07.2010, insolvența este prezumatǎ ca find vădită atunci când debitorul, după 90 de zile de la scadență, nu a plǎtit datoria sa fatǎ de creditor. Prezumția este relativă. Insolvența este iminentă atunci când se dovedeste cǎ debitorul nu va putea plăti la scadență datoriile exigibile angajate,cu fondurile bǎnești disponibile la data scadenței.

Art. 30 din lege prevede că nu pot formula o cerere de reorganizare judiciarǎdebitorii, persoane juridice, care în ultimii 5 ani, precedenți hotărârii de deschidere a procedurii, au mai fost supusi unei astfel de proceduri.

Legea nr. 85/2006 nu prevede un prag al cererii debitorului, asemǎnǎtor cu cel prevǎzut de lege pentru cererea creditorului.

5. Temeiul de drept îl constituie dispozițiile art. 26, 27, 28 și 32 din Legea nr. 85/2006. Menționǎm cǎ procedura reorganizării judiciare și a falimentului institutiilor de credit are o reglementare distinctǎ, respectiv prin O.G. nr. 10/2004,aprobatǎ prin Legea nr. 278/2004; la fel şși procedura redresării financiare și falimentul instituțiilor de asigurare, reglementatǎ prin Legea nr. 503/2004.

6. Probe. Potrivit art. 28din lege, cererea trebuie să fie însoțită de urmǎtoarele acte:

a) bilantul certificat de cǎtre administrator și cenzor/auditor, balanța de verifi-care pentru luna precedentǎ datei înregistrǎrii cererii de deschidere a procedurii;

b) o listǎ completǎ a tuturor bunurilor debitorului, incluzând toate conturile și bǎncile prin care debitorul își rulează fondurile; pentru bunurile grevate se vor mentiona datele din registrele de publicitate;

c) o listǎ a numelor și a adreselor creditorilor, oricum ar fi creanțele acestora:certe sau sub condiție, lichide ori nelichide, scadente sau nescadente, necon-testate ori contestate, arǎtându-se suma, cauza şi drepturile de preferințǎ;

d) o listǎ cuprinzând plǎțile și transferurile patrimoniale efectuate de debitor în cele 120 de zile anterioare înregistrǎrii cererii introductive;

e) o listǎ a activitǎților curente pe care intenționează să le desfǎsoare in perioada de observație;

f) contul de profit și pierdere pe anul anterior depunerii cererii;

g) o listǎ a membrilor grupului de interes economic sau, dupǎcaz, a aso.ciaților cu rǎspundere nelimitatǎ, pentru societǎțile în nume colectiv și cele în comanditǎ;

h) o declarație prin care debitorul își aratǎ intenția de intrare în procedura simplificatǎ sau de reorganizare, conform unui plan, prin restructurarea activitǎții ori prin lichidarea, în tot sau în parte, a averii, în vederea stingerii datoriilor sale;dacă această declarație nu va fi depusă până la expirarea termenului stabilit la alin. (2), se prezumǎ cǎ debitorul este de acord cu inițierea procedurii simplificate;

i) o descriere sumarǎ a modalitǎților pe care le are în vedere pentru reorgani-zarea activitǎții;

j) o declarație pe propria rǎspundere, autentificată la notar ori certificatăǎ de un avocat, sau un certificat de la registrul societăților agricole ori, după caz, oficiul registrului comerțului în a cǎrui rază teritorială se aflǎ domiciliul profesional/sediul social, din care sǎ rezulte dacǎ a mai fost supus procedurii prevǎzute de prezenta lege într-un interval de 5 ani anterior formulǎrii cererii introductive;

k) o declarație pe propria rǎspundere autentificatǎ de notar sau certificatǎde avocat, din care sǎ rezulte cǎ nu a fost condamnat definitiv pentru fals ori pentru infracțiuni prevǎzute în Legea concurenței nr. 21/1996şi cǎ administratori,directorii si/sau asociații nu au fost condamnati definitiv pentru bancrutǎfrauduloasǎ, gestiune frauduloasǎ,abuz de încredere, înselǎciune, delapidare,mǎrturie mincinoasǎ, infracțiuni de fals ori infracțiuni prevǎzute în Legea nr. 21/1996, în ultimii 5 ani anteriori deschiderii procedurii;

I) un certificat de admitere la tranzacționare pe o piațǎ reglementată a valorilor mobiliare sau a altor instrumente financiare emise.

Potrivit art. 28 alin. (2), dacǎ debitorul nu dispune la momentul înregistrării cererii de vreuna dintre informațiile prevǎzute la alin. (1) lit. a)-f) și h), el va putea înregistra acea informatie la tribunal, în termen de 10 zile. Dacǎ nu o va face,cererea sa va fi consideratǎ o recunoastere a stǎrii de insolvență a patrimoniului sǎu, caz în care judecǎtorul-sindic va pronunța o sentințǎ de intrare în procedurǎsimplificatǎ, conform art. 1 alin. (2) lit. c) sau d).

7. Timbrajul. Taxa judiciarǎ de timbru este de 200 lei, potrivit art. 14 alin.(1)din O.U.G. nr. 80/2013 privind taxele judiciare de timbru.

8. Semnǎtura. Cererile persoanelor juridice se semnează de persoanele care, potrivit actelor constitutive sau statutelor, au calitatea de a le reprezenta.

În cazul în care cererea este formulată de o societate, alta decât societatea comercialǎ pe acțiuni, în doctrină s-a apreciat că cererea trebuie să se bazeze pe o hotǎrâre a adunării generale a asociaților, fǎrǎ ca această cerință sǎ rezulte insă din textul legii. În situația societății comerciale pe acțiuni, decizia privind introducerea cererii de deschidere a procedurii insolvenței aparține consiliului de administrație [art. 142 alin. (2) lit. f)din Legea nr. 31/1990]. Potrivit art. 2701din Legea nr. 31/1990, în cazul în care societatea este în stare de insolvențǎ,lichidatorul este obligat sǎ ceară deschiderea procedurii insolvenței.

9. Instanța competentǎ:

a) teritorial - este competentă instanța judecătorească în a cǎreia razǎteritorială se află sediul debitorului, conform art. 6 din Legea nr. 85/2006;

b) material - competența aparține tribunalului, prin judecǎtorul-sindic, conform art. 27 alin. (1) coroborat cu art. 6 și art. 11 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 85/2006.

Repartizarea cauzelor având ca obiect procedura insolvenței judecǎtorilor desemnați ca judecǎtori-sindici se realizeazǎ potrivit art. 53 din Legea nr. 304/2004 privind organizarea judiciarǎ, republicatǎ, în mod aleatoriu, în sistem informatizat.

 

Principalele modificǎri aduse de Codul Insolventei

Calitatea procesualǎ activǎ. Debitorii care vor putea cere deschiderea procedurii vor fi profesioniştii, astfel cum sunt definiți de art. 3 alin. (2) C.civ.Potrivit art. 3 alin. (2) C.civ., sunt considerati profesionisti toți cei care exploateazǎo întreprindere. Exploatarea unei întreprinderi reprezintǎ exercitarea sistematicǎ,de cǎtre una sau mai multe persoane, a unei activități organizate ce constǎîn producerea, administrarea ori înstrǎinarea de bunuri sau în prestarea de servicii, indiferent dacǎ are sau nu un scop lucrativ. Prin urmare, în viitoarea reglementare vor putea fi supuse procedurii și asociațiile și fundațiile fǎrǎ scop patrimonial. De asemenea, procedura se va aplica si regiilor autonome.

Exceptia de la aplicarea procedurii o vor constitui cei care exercitǎ profesi liberale, unitǎțile și instituțiile de învǎțǎmânt preuniversitar, universitar şi entitäțile prevǎzute de art. 7 din O.G. nr. 57/2002 privind cercetarea stiințificǎ și dezvoltarea:tehnologicǎ, aprobată cu modificǎri și completǎri prin Legea nr. 324/2003, Cu modificǎrile şi completǎrile ulterioare, precum și cei cu privire la care se prevad dispozitii speciale în ceea priveste regimul insolventei lor (art. 3 din O.E.G.nr.91/20131).

Procedura simplificatǎ se va aplica debitorilor aflati în stare de insolventa care se încadrează în una dintre urmǎtoarele categoril: a) profesionist persoane fizice supuse obligatiei de înregistrare în registrul comertului, cu exceptia celor care exercitǎ profesii liberale; b)întreprinderi familiale, membrii intreprinderii familale;

c) profesionişti persoane juridice care îndeplinesc una dintre următoarele conditi.1) nu dețin niciun bun în patrimoniul lor; 2) actele constitutive sau documentele contabile nu pot fi gǎsite; 3) administratorul nu poate fi gǎsit; 4) sediul nu mai există sau nu corespunde adresei din registrul comerțului; d) persoane jurídice dizolvate voluntar, judiciar sau de drept, anterior formulǎrii cererii introductive.chiar dacǎ lichidatorul judiciar nu a fost numit sau, desi numit, mentiunea privitoare la numirea sa nu a fost înscrisǎ în registrul comerțului; e) debitori care şi-au declarat prin cererea introductivă intenția de intrare în faliment; f) orice persoanǎ care desfǎşoară activități specifice profesionistilor, care nu a obfinut autorizarea cerutǎ de lege pentru exploatarea unei întreprinderi si nu este înregistratǎ în registrele speciale de publicitate (art. 38 din O.U.G. nr. 91/2013),

Motivele de fapt. Valoarea prag prevǎzutǎ actualmente doar pentru cererea creditorului de deschidere a procedurii insolvenței se va aplica și pentru cererea debitorului de deschidere a procedurii insolvenței şi va fi de 40.000 de lei, iar pentru salariați este de 6 salarii medii brute pe economie/pe salariat (art. 5pct. 71 din O.U.G. nr. 91/2013).

Semnǎtura. Cererile persoanelor juridice vor fi semnate de persoanele care,potrivit actelor constitutive sau statutelor, au calitatea de a le reprezenta, fǎra a fi necesară o hotǎrâre a asociatilor/actionarilor. În cazul în care prin cererea debitorului se solicită aplicarea procedurii simplificate, se va depune şi hotǎrârea adunǎrii generale a asociatilor/actionarilor în acest sens.

Instanta competentǎ. Instanta competentǎ pentru solutionarea cererii va fi tribunalul sau, dacǎ este cazul, tribunalul specializat, în a cǎrui circumscriptie debitorul şi-a avut sediul principal cel puțin 6 luni anterior datei sesizǎrii instantei Dacǎ în cadrul tribunalului a fost creată o secție specială de insolvențǎ, acesteia îi aparține competența pentru derularea procedurilor prevǎzute de prezenta ordonanțǎ de urgențǎ. Sediul principal al debitorului este cel cu care figureazǎacesta în registrul comertului, respectiv în registrul societǎților agricole sau in registrul asociatiilor şi fundațiilor. În cazul în care sediul a fost schimbat cu mai putin de 6 luni anterior depunerii cererii de deschidere a procedurii insolventei sediul principal al debitorului este cel cu care acesta figura laregistrul comertului respectiv în registrul societǎților agricole sau în registrul asociațiilor şifundatiior înainte de schimbare. Tribunalul, legal învestit cu o cerere de deschidere a proce-durii insolvenței, va rǎmâne competent sǎ soluționeze cauza, indiferent de schim-bǎrile ulterioare de sediu ale debitorului [art. 41 alin. (1) din O.U.G. nr. 91/2013].

Inapoi