1. Natura juridicǎ. Este o acțiune personalǎ, în reziliere parțialǎ, pe cale judecǎtoreascǎ, a contractului de societate, având un caracter exceptional și subsidiar fațǎ de cazurile de retragere (pe cale convențională) reglementate de art. 226 alin. (1) lit. a), a') şi b) din Legea nr. 31/1990. Instituția juridică a retragerii prevǎzutǎ de art. 226 alin. (1) lit. c) se aplică în cazul societăților în nume colectiv,în comandită simplă sau cu răspundere limitată.

  2.Calitate procesualǎ activǎ (reclamant) are asociatul în societatea în nume colectiv, în comandită simplă sau cu răspundere limitată care dorește săpǎrǎsească societatea, fără a fi îndeplinite condițiile prevăzute de art. 226 alin. (1)lit. a) şi b) din Legea nr. 31/1990.

  3.Calitate procesuală pasivǎ (pârât) are societatea din cadrul cǎreia recla-mantul-asociat îsi manifestă dorința de a se retrage.

  4.Motivele de fapt. Se va menționa cǎ lipsesc din actul constitutiv dispozițiile cu privire la instituția retragerii sau, dupǎ caz, cǎ nu s-a realizat acordul unanim cu privire la aceasta și se va arǎta, în continuare, în ce constau, în concret, motivele temeinice care justifică dorința asociatului de a se retrage, cum ar fi simplul fapt cǎ societatea este constituită pe durată nedeterminatǎ.

S-a mai arǎtat1) cǎ un temei suficient pentru o retragere judiciarǎ este, în condițiile imposibilitǎții de a cesiona terților pǎrțile de interes deținute datoritălipsei unor clauze în acest sens în actul constitutiv, respingerea de cǎtre ceilalți asociați a ofertei rezonabile de vânzare a pǎrților de interes.

Considerǎm cǎ asociatul se va putea adresa instantei pentru a se lua act de retragerea sa și pentru motivele de retragere prevǎzute în actul constitutiv,dacǎ nu existǎ un acord în concret al asociaților în acest sens, pentru cǎ nu se întruneste majoritatea cerutǎ de actul constitutiv. De asemenea, considerǎm cǎ instanța poate fi sesizată și cu o cerere prin care sǎ i se solicite să ia act de retragerea asociatului în societǎțile în nume colectiv, în comandită simplǎ sau cu rǎspundere limitatǎ pentru îndeplinirea condițiilor art. 226 alin. (1) lit. al)din Legea nr. 31/1990, raportat la art. 134 din Legea nr. 31/1990. Astfel, O.U.G.nr. 2/2012 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990 privind societǎțile comerciale a introdus cazurile de retragere de la art. 134 din Legea nr. 31/1990si pentru asociatii în societǎtile în nume colectiv, în comandită simplǎ sau cu rǎspundere limitatǎ care nu au votat în favoarea unei hotărâri a adunării generale,dacǎ respectiva hotǎrâre a adunării generale are ca obiect schimbarea obiectului principal de activitate, mutarea sediului societǎții în străinǎtate, schimbarea formei societății și fuziunea sau divizarea societǎții.

  5.Temeiul de drept îl constituie dispozițiile art. 226 alin. (1) lit. c) şi alin. (2)şi (3) din Legea nr. 31/1990.

  6.Probe. Pentru constatarea retragerii, se vor solicita, de regulǎ:

a) înscrisuri - obligatoriu actul constitutiv, apoi notificarea cererii de retragere,precum și orice alte acte doveditoare pentru susținerea motivelor temeinice de retragere;

b) interogatoriul pârâtei - cu privire la motivele temeinice invocate de recla-mant şi care justificǎ retragerea;

c) martori - (dacǎ mai este cazul) pe acelaşi aspect vizat şi de interogatoriul pârâtei.

În ceea ce priveste capǎtul de cerere privind plata drepturilor bǎneşti cuvenite pentru pǎrțile sociale ale asociatului retras, acestea se stabilesc prin acordul asociaților ori de un expert desemnat de acestia sau, în caz de neîntelegere, de tribunal, care va dispune, în acest sens, o expertiză judiciară contabilă, costurile de evaluare urmând a fi suportate de societate.

7.Timbrajul. Potrivit art. 14 alin. (2) din O.U.G. nr. 80/2013 privind taxele judi-ciare de timbru, cererile de competența instanțelor judecǎtoreşti având ca obiect înregistrǎri în registrul comerțului se taxeazǎ cu 100 lei. Apreciem cǎ, în lipsa altor dispoziții legale care să reglementeze o taxă de timbru distinctă pentru acest tip de acțiune, și acțiunea în retragerea asociatului este supusă taxei de timbru prevǎzute de art. 14 alin. (2) din O.U.G. nr. 80/2013. La aceasta se adaugă și taxa judiciarǎ de timbru calculată la valoare pentru capătul de cerere evaluabil în bani (în cazul în care se solicită și plata contravalorii părților sociale), conform art. 3alin. (1) din acelaşi act normativ.

  8.Instanta competentǎ:

a) teritorial - este competentǎ instanța locului unde societatea îşi are sediul principal, potrivit art. 63 din Legea nr. 31/1990 şi art. 119 C.proc.civ.;

b) material - competența aparține tribunalului, conform art. 226 alin. (1) lit. c)din Legea nr. 31/1990.

Efectele admiterii cererii. Retragerea asociatului va avea ca efect dizolvarea societǎții în nume colectiv sau cu răspundere limitată, dacă numărul asociaților s-a redus la unul singur, cu excepția cazului când asociatul rǎmas hotǎrǎşte conti-nuarea existenței societǎții sub forma societății cu răspundere limitată cu asociat unic (art. 229 din Legea nr. 31/1990). Acelasi efect se va produce şi în cazul societăților în comandită simplă sau în comandită pe acțiuni, dacǎ retragerea priveste pe singurul asociat comanditat sau comanditar.

Inapoi